Omstøtelse etter dekningsloven § 5-5 – Betaling av gjeld før konkurs

Når et selskap går konkurs, blir en av bostyrers mest sentrale oppgaver å undersøke om enkelte kreditorer har blitt begunstiget på bekostning av andre i tiden før konkursen. Omstøtelse av ekstraordinær betaling etter dekningsloven § 5-5 er et viktig virkemiddel for å sikre likebehandling av kreditorer.

Hva kan omstøtes?

Dekningsloven § 5-5 første ledd gir hjemmel for å omstøte betaling av gjeld som skyldneren har foretatt senere enn tre måneder før fristdagen, hvis betalingen er gjort:

1. Med usedvanlige betalingsmidler

2. Før normal betalingstid

3. Med beløp som betydelig har forringet skyldnerens betalingsevne

Felles for alle alternativene er at betalingen likevel ikke kan omstøtes dersom den fremsto som ordinær.

Usedvanlige betalingsmidler

En betaling anses gjort med usedvanlige betalingsmidler hvis det ikke er benyttet avtalt betalingsmiddel. Dersom skyldneren betaler med varer i stedet for penger, vil dette normalt være et usedvanlig betalingsmiddel.

I Høyesteretts dom Rt. 2008 s. 1170 (Rema 1000-dommen) ble overtakelse av varelager og driftstilbehør som oppgjør for gjeld ansett som betaling med usedvanlige betalingsmidler, selv om dette var avtalt som subsidiært betalingsmiddel i franchisekontrakten.

Betaling før normal betalingstid

Dette alternativet omfatter ikke bare betaling før forfall, men også betaling før "det tidspunkt da gjelden må antas å ha villet blitt betalt dersom skyldneren ikke var blitt insolvent", jf. forarbeidene. Dette inkluderer tilfeller hvor et lån blir sagt opp av banken i henhold til en forfallsklausul på grunn av mislighold.

Etter ordinærreservasjonen vil betaling noen få dager før forfall vanligvis være ordinær, særlig hvis betalingen ikke har sammenheng med betalingsvanskene.

Beløp som betydelig har forringet betalingsevnen

Det tredje alternativet rammer betaling med beløp som betydelig forringer skyldnerens betalingsevne. Beløpets relative størrelse er avgjørende, ikke den absolutte størrelsen.

Ved vurderingen av om betalingen har forringet betalingsevnen betydelig, må man se på skyldnerens likviditet – hans evne til å betale sine forpliktelser etter hvert som de forfaller. I juridisk teori har det vært antydet at et beløp som utgjør 10-25% av debitors likvide midler, vil kunne anses som betydelig.

Ordinærreservasjonen

Selv om en betaling oppfyller ett av de tre alternative vilkårene, kan den ikke omstøtes hvis den fremstod som ordinær. Hva som er ordinært, beror på en helhetsvurdering. Forarbeidene nevner at "ordinær er betaling i vanlig rutine av løpende utgifter i forbindelse med driften av debitors forretning: vederlag for leverte råstoffer, husleie, arbeidslønn, skatter osv."

For betaling som har forringet skyldnerens betalingsevne betydelig, vil ordinærreservasjonen særlig få betydning for betalinger som er nødvendige for videre drift. Debitors mer spesielle betalingsvaner kan også ha betydning i vurderingen, jf. Rt. 1995 s. 222 (Direkte Reklame).

Omstøtelsesreglene er sentrale for å sikre likebehandling av kreditorer i konkurs, og bostyrere bør derfor nøye vurdere alle betalinger foretatt i tiden før konkurs.